導讀：工商登記機關必須嚴格依法行使職權，特別是在相關政策與新修訂法律規(guī)定不一致情況下，更應依法行政。同時，對于充分體現(xiàn)股東意思自治又合法有效的公司章程必須給予充分尊重，嚴格審慎審查，積極履行法定監(jiān)管義務。這也是法律規(guī)定公司章程要向工商機關提交或者備案的重要意義所在。

案　情

某中外合資公司(以下稱某合資公司)設立時的中方股東是A公司，外方股東是某國際商務有限公司(以下稱外方公司)，登記機關為M市工商局。2010年1月9日，A公司將在某合資公司中的股權全部轉讓給B公司，在B公司未支付股權轉讓款的情況，某合資公司2010年4月19日辦理了股權轉讓變更登記，中方股東變更為B公司。A公司與B公司因股權轉讓發(fā)生糾紛，A公司于2012年10月25日訴訟至M市中級人民法院。A公司在訴訟期間，未向法院申請股權保全措施，法院也未向M市工商局送達任何相關法律文書。M市中級人民法院于2013年12月21日作出判決，解除A公司與B公司的股東轉讓合同。B公司于今年3月26日接到判決并隨后提出上訴。在此期間，B公司將其持有的某合資公司全部股權分別轉讓給張某某、王某某二人，并于今年4月4日到M市工商局申請變更登記。M市工商局未要求某合資公司提交審批部門的批準文件，依據(jù)省政府相關文件直接辦理了變更登記。于是，A公司提起行政復議，請求依法撤銷某合資公司這次變更登記。

分　析

經(jīng)過調(diào)查分析，對于這起行政復議案件，除了應當正確處理法與政策的關系外，筆者認為有必要探討體現(xiàn)股東自治意思的公司章程在工商登記中的作用。

《公司法》第七十一條第四款規(guī)定，公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。某合資公司提交到M市工商局存檔的公司章程規(guī)定，各方股東任何一方如向第三方轉讓全部或部分出資額，須經(jīng)董事會一致通過并報原審批機關批準。某合資公司章程約定股權變更需要履行批準程序，提交審批機關的批準文件，因此某股權變更應當適用公司章程的特別規(guī)定。該特別規(guī)定的適用還應當滿足兩個條件：即該約定是各方股東的真實意思表示，且不得與法律的強制性規(guī)定相抵觸。

某合資公司的章程是否屬于股東各方的真實意思表示?各方股東親自簽名的股東會議記錄表明，全體股東均同意章程并提交到M市工商局備案。因而，這份公司章程應視為是真實的，具有法律公示力。

某合資公司的章程是否與法律的強制性規(guī)定相抵觸?根據(jù)《公司登記管理條例》第二十七條第三款的規(guī)定，變更登記事項依照法律、行政法規(guī)或者國務院規(guī)定在登記前須經(jīng)批準的，還應當向公司登記機關提交有關批準文件。《公司登記管理條例》第八十二條規(guī)定，外商投資公司的登記適用本條例;有關外商投資企業(yè)的法律對其登記另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。中外合資經(jīng)營企業(yè)轉讓股權應遵守《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》的特別規(guī)定。

《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第二十條在2014年2月19日國務院《關于廢止和修改部分行政法規(guī)的決定》中被保留，該條第一款“合營一方向第三者轉讓其全部或者部分股權的，須經(jīng)合營他方同意，并報審批機構批準，向登記管理機構辦理變更登記手續(xù)”和第四款“違反上述規(guī)定的，其轉讓無效”的規(guī)定是行政法規(guī)層面的有效規(guī)定。該合資公司章程關于股東轉讓全部或部分出資額應報原審批機關批準的規(guī)定，與現(xiàn)行有效的行政法規(guī)規(guī)定相一致，換個角度說該合資公司章程與法律規(guī)定不抵觸。因此，按照《公司法》第十一條“設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力”的規(guī)定，作為各股東之間的民事合意行為，在不與法律抵觸的情況下，公司章程約定的事項對全體股東具有約束力。

那么，對于股東在公司章程中明確約定到審批部門履行審批程序的這項既符合法律強制性規(guī)定，又充分體現(xiàn)股東各方真實意思的自治約定，工商機關在辦理相關登記時，應如何正確對待、科學把握和恰當處理?

公司章程作為一種行為規(guī)范，由公司依法自行制定，主要是指由股東合意制定，對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的，調(diào)整公司內(nèi)部組織關系和經(jīng)營行為的必備自治規(guī)則。《公司法》2005年修訂后，允許在公司章程中賦予股東更多的意思自治權利。

公司章程的自治特征表現(xiàn)為公司不同章程不同。在不違反法律、行政法規(guī)的前提下，各家公司根據(jù)其實際情況通過公司章程制定具體的公司治理制度和政策，確定本公司具體的組織和活動規(guī)則，從而有效保障公司經(jīng)營自由。

與此同時，我國對公司章程的制定、內(nèi)容和修改程序作出了法律上的強制性規(guī)定，體現(xiàn)為公司章程條款必須遵循《公司法》的規(guī)定，公司章程的修改必須依法由具有修改權限的機構履行法定程序，并經(jīng)登記機關備案才能發(fā)生對外效力。例如，《公司法》第十二條第一款規(guī)定，公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應當辦理變更登記。這體現(xiàn)的就是《公司法》從總體框架上對公司治理進行引導，公司章程從實施細則上具體落實公司治理策略。

需要注意的是，《公司法》第二十二條第二款規(guī)定，股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。這就使違反公司章程的行為上升為可撤銷的法律行為，使得公司章程在公司登記中的作用越發(fā)突出和重要。

《公司登記管理條例》第二十三條規(guī)定，公司章程有違反法律、行政法規(guī)的內(nèi)容的，公司登記機關有權要求公司作相應修改。第二十七條第二款規(guī)定，公司變更登記事項涉及修改公司章程的，應當提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。第三十六條規(guī)定，公司章程修改未涉及登記事項的，公司應當將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登記機關備案。上述規(guī)定說明，我國主要通過工商機關對公司章程進行審查達到監(jiān)管目的。

筆者認為，工商登記機關必須嚴格依法行使職權，特別是在相關政策與新修訂法律規(guī)定不一致情況下，更應依法行政。同時，對于充分體現(xiàn)股東意思自治又合法有效的公司章程必須給予充分尊重，嚴格審慎審查，積極履行法定監(jiān)管義務。這也是法律規(guī)定公司章程要向工商機關提交或者備案的重要意義所在。

□吉林省工商局　王淑英　孫志友